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XXX诉XXXX新区土地房管局撤销

2015-05-18 10:58    作者:张波律师    来源:未知

行政裁决案一审代理词

 
尊敬的审判长、审判员:
北京京平律师事务所依法接受原告裘国金的委托,指派本律师担任其与XXX新区土地房屋局撤销行政裁决纠纷一案代理人。通过今天的庭审,根据事实与法律,本律师以被告作出行政裁决适用法律错误、裁决程序违法二方面提出如下代理意见,供合议庭参考评析:
一、行政裁决适用法律错误从而导致裁决作出的主体错误

(一)裁决书第5页倒数第2行“本局认为,依据《城市房屋拆迁管理条例》、《XXX经济技术开发区农村住宅房屋拆迁管理办法》2004年第16号文件”;第6页“综上,依据《城市房屋拆迁管理条例》16条、《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第2条、10条、14条以及《XXX经济技术开发区农村住宅房屋拆迁管理办法》2004第16号(以下简称第16号文件)的相关规定,裁决如下”的适用法律错误。
1、本案所涉被拆迁房屋为松岚村村委会的宅基地房屋(见被告证据4),并非是国有土地房屋,不应适用《城市房屋拆迁管理条例》,且《城市房屋拆迁管理条例》已于2011年1月19日废止,废止后的法律法规怎能作为被告做出行政裁决的法律依据呢?

2、被告适用第16号文件做出行政裁决违反了上位法的规定,属于明显的适用法律错误。虽然被告适用该办法肯定了原告房屋的性质,但并未按照法律关于农村宅基地房屋拆迁补偿争议纠纷裁决处理的法律规定,从而也直接导致了本案裁决主体的错误。

第16号文件第1条规定:“为了加强XXX经济技术开发区(以下简称开发区)农村住宅房屋的拆迁管理,维护拆迁当事人的合法权益,保障拆迁工作顺利进行,依据《中华人民共和国土地管理法》、国务院《城市房屋拆迁管理条例》和《XXX市城市房屋拆迁管理办法》,结合开发区实际情况,制定本办法”;第33条规定:” 本办法自2004年9月1日起施行。施行过程中,国家、省、市另有规定时,以国家,省、市规定为准并对本办法适时调整”;2011年1月《中华人民共和国土地管理法实施条例》修订后施行,该条例中明确规定了农村宅基地房屋拆迁补偿裁决的具体要求和受理机关,本案应适用该法关于行政裁决事项的法律规定。

2011年修订实施的《中华人民共和国土地管理法实施条例》对因集体土地补偿安置争议引发的行政裁决纠纷有明确的规定。其中第25条3款规定:“对补偿标准有争议的,由县级以上地方人民政府协调;协调不成的,由批准征收土地的人民政府裁决”;2011年5月18日国务院法制办公室颁布《关于依法做好征地补偿安置争议行政复议工作的通知》国法(2011)第35号文件明确规定:“被征地集体经济组织和农民对有关市、县人民政府批准的征地补偿、安置方案不服要求裁决的,应当依照行政复议法律、法规的规定向上一级地方人民政府提出申请”。可见,无论是根据《土地管理法实施条例》的法律规定还是根据国务院的规章规定,被告显然都不具备做出行政裁决的资格,更无权受理本案第三人提交的裁决申请,当然,被告也更无权做出行政裁决。

3、被告在裁决书中第6页,既引用《城市房屋拆迁管理条例》作为裁决的法律依据,又引用第16号文件作为裁决的法律依据,一方面肯定被拆迁房屋的国有性质,一方面又适用农村住宅房屋拆迁的法律规定,适用法律前后不一,产生歧义,由此做出的裁决结果更无法得出公正有效的结论。
(二)即使按照废止的《城市房屋拆迁管理条例》和第16号文件的规定,以及错误适用的《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》,被告也不具备受理行政裁决申请的资格且更无权做出行政裁决。

本案第三人湾里街道办事处至今也没有提供拆迁许可证,其不具备拆迁人的合法资格。

《城市房屋拆迁管理条例》第4条2款规定:“本条例所称拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的单位”;同时,被告裁决的主要法律依据第16号文件的第3条规定:“本办法所称拆迁人,是指取得房屋拆迁许可证的单位”;第12条规定:“承担拆迁任务的单位,必须具备拆迁等级资质,须经屋拆迁管理部门审查,取得拆迁资格,领取房屋拆迁资格证书。否则不得承担房屋拆迁任务”。

第16号文件第3条第2款规定:“本办法所称拆迁人,是指取得房屋拆迁许可证的单位。凡由管委会支付拆迁补偿费的农村住宅房屋,由所在镇、街道动迁办或开发区动迁所担任拆迁人”。代理人需要强调的是,被告在应诉答辩期限中并没有提交本案第三人符合拆迁人资格的证据,在庭审中又再次拒绝提供本案第三人符合拆迁人资格的证据,按照《行政诉讼法》的举证原则,应视为被告没有证据证明其受理本案第三人裁决申请的合法性。

退一步说,即便按照被告裁决时候错误适用的《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》对本案做出裁决,被告的裁决同样也违反了法律规定。其中《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第2条规定:“按照《城市房屋拆迁管理条例》的规定,因拆迁人与被拆迁人就搬迁期限、补偿方式、补偿标准以及搬迁过渡方式、过渡期限等原因达不成协议,当事人申请裁决的,适用本规程。”而本案第三人至始至终都不具备法律规定的拆迁人的合法资格。

由此可见,根据现行法律规定,只有合法取得拆迁许可证的单位才具备拆迁人的资格,也只有符合拆迁人的资格才有权申请行政裁决,本案第三人实施拆迁工作时并未取得拆迁许可证,不满足实施拆迁工作的条件,更不具备就拆迁补偿问题申请被告行政裁决的资格,且被告当庭表示无法提供第三人享有此权限的合法证据。以上情形再一次表明,本案被告既无权受理这样的裁决申请更无权做出裁决结果,显然,被告做出的行政裁决行为因违反相关法律规定而无效。

二、即使按照被告错误适用的《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》,被告作出行政裁决的法律程序也同样违法。

1、《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第5条明确规定拆迁人申请行政裁决必须提交被拆迁房屋的估价报告;
本案第三人始终未提供被拆迁房屋的估价报告。对于房屋拆迁补偿案件中,房屋估价报告是拆迁人与被拆迁人协商拆迁补偿事宜的基础,也是行政裁决的依据。没有估价报告,行政裁决认定的事实依据在哪里呢?这样缺乏事实依据的裁决不具备合法的基础,更无法让原告信服。
《城市房屋裁决工作规程》第5条第4项规定:申请人申请裁决应提交被拆迁房屋的估价报告;本案中,第三人申请裁决时并未提交房屋的评估报告,被告受理裁决时并未经过相应的审核,被告提交的房屋、设施补偿计算表无法做出扩大解释,更无法理解为法律意义的评估报告,该补偿计算表欠缺重要的形式要件不能作为评估报告使用。

《资产评估准则-评估报告》第15条规定:“评估报告正文应当包括:
(一)委托方、产权持有者和委托方以外的其他评估报告使用者;(二)评估目的;(三)评估对象和评估范围;(四)价值类型及其定义;(五)评估基准日;(六)评估依据;(七)评估方法;(八)评估程序实施过程和情况;(九)评估假设;(十)评估结论;(十一)特别事项说明;(十二)评估报告使用限制说明;(十三)评估报告日;(十四)注册资产评估师签字盖章、评估机构盖章和法定代表人或者合伙人签字。
2、在第三人和原告没有经过合法协商的情况下被告受理裁决申请程序违法。《城市房屋裁决工作规程》第5条第6项规定,申请人申请裁决应提交的资料包括申请人与被申请人的协商记录;
3、未协商选定评估机构,剥夺了当事人的选择权、参与权、知情权;
4、评估报告未依法送达,剥夺了当事人提出异议的权利;
5、被告作出裁决所依据的动迁户房屋、设施补偿计算表严重背离了房屋的价值,而且没有计算院落的面积,同时,裁决结果是依据本案第三人出具的房屋、设施补偿计算表做出的,本案第三人作为基层的管理组织并非具有法定的审定、评估职权,其作出的补偿计算表不能作为裁决的法律依据,从而导致本案裁决结果无法保证公平公正。

不难看出,即使按照被告错误适用的《城市房屋裁决工作规程》中规定的法定程序对本案来进行裁决,被告裁决的违法情形也是显而易见的,申请人提请裁决时既没有提交被拆迁范围的评估报告,又没有提交评估后和被申请人就评估问题的协商记录,当属违法且被告还依据第三人自行制定的房屋、设施补偿计算表来计算拆迁房屋的补偿价值,对原告的利益无法给予公平的保护,被告依据欠缺合法要件的裁决申请做出的裁决结果,无论是裁决程序还是裁决结果当然也就不具备合法性的基础。
三、裁决违背公平公正原则。

代理人认为,城区规划建设改造项目,其表面形象是城市的新环境、新建筑、新设施和新产业,其内在目的是为了改善原住居民的住房条件和生活环境,其官方口号是“城市,让生活更美好!”。但这样的拆迁工程不能建立在损害老百姓利益的基础上。就本案来说,第三人并没有取得相应的拆迁人资格,其拆迁行为即使是为了旧城区规划建设改造项目的需要,也无法认定其符合法律的规定和要求。拆迁工作更不能以牺牲被拆迁人合法利益为代价,因为对于公民合法拥有的房屋,任何部门和组织也没有权力命令原住居民无条件地接受其他人的意志或者安排。第三人在与原告无法达成协议的情况下,就擅自提出裁决申请,且安置和补偿的依据都是第三人单方做出的。按照这样的补偿结果,原告一家拆迁之后的生活无法达到被拆迁前的合理状态。代理人认为,从证据法的角度上来说,无论是该房屋、设施补偿计算表还是拆迁安置补偿方案均不能作为行政裁决结果的标准和依据。且被告错误的适用法律法规,原告原本是集体土地性质的房屋,被告却适用废止的《城市房屋拆迁管理条例》和错误适用的《国有土地房屋征收与补偿条例》以及下级部门制定的规范性文件做出裁决,从而导致行政裁决结果错误,理应给予撤销。

综上,代理人粗略统计,被告作出的行政裁决书违法之处多达9处,无论是在房屋性质认定的关键问题上还是做出行政裁决的法定程序上均多次违反了法律规定,为维护法律的严肃和公正,特申请人民法院支持原告的诉讼请求。
 
 
                                                                                                                                                                                                代理人:北京京平律师所
                                                                                                                                                                                                      律师:张 波、曹星
                                                                                                                                                                                                        2014年3月 27  日
 
 
涉案法律依据
1、XXX市城市房屋拆迁管理办法及建设部《城市房屋拆迁估价指导意见>均已失效,不能作为法律依据。(XXX市人民政府关于废止5件市政府规章的决定    第115号)《XXX市人民政府关于废止5件市政府规章的决定》业经2011年8月24日市政府第44次常务会议通过,现予公布,自公布之日起施行。市长 李万才二○一一年十月二十五日

   市政府决定废止《XXX市城镇企业职工工伤保险规定》(市政府令第6号)、《XXX市城镇职工基本医疗保险实施办法》(大政发[2000]34号)、《XXX市城镇职工基本医疗保险监督检查办法》(大政办发[2000]41号)、《XXX市城市房屋拆迁管理办法》(市政府令第15号公布、第86号修正)、《XXX市土地储备办法》(市政府令第30号)等5件市政府规章,自公布之日起施行。

2、《国有土地房屋评估征收办法》第33条 本办法自2011年1月19日公布之日起施行。2003年12月1日原建设部发布的《城市房屋拆迁估价指导意见》同时废止。但《国有土地上房屋征收与补偿条例》施行前已依法取得房屋拆迁许可证的项目,继续沿用原有规定。
 
3、《土地管理法实施条例》25条3款:“市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案,会同有关部门拟订征地补偿、安置方案,在被征收土地所在地的乡(镇)、村予以公告,听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后,由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的,由县级以上地方人民政府协调;协调不成的,由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。
 
4、《城市房屋拆迁管理条例》第四条第2款:“本条例所称拆迁人,是指取得房屋拆迁许可证的单位。第六条:“拆迁房屋的单位取得房屋拆迁许可证后,方可实施拆迁”
 
(拆迁许可证和动迁公告的区别),前者严格、规范、是不同的法律文件。
第七条 申请领取房屋拆迁许可证的,应当向房屋所在地的市、县人民政府房屋拆迁管理部门提交下列资料:(一)建设项目批准文件;(二)建设用地规划许可证;(三)国有土地使用权批准文件;(四)拆迁计划和拆迁方案;第八条房屋拆迁管理部门在发放房屋拆迁许可证的同时,应当将房屋拆迁许可证中载明的拆迁人、拆迁范围、拆迁期限等事项,以房屋拆迁公告的形式予以公布。
 
《行政诉讼法》第五十二条 人民法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。  

人民法院审理民族自治地方的行政案件,并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。  

第五十三条 人民法院审理行政案件,参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。
 
 
 
国务院法制办公室关于依法做好征地补偿安置争议行政复议工作的通知     
国法[2011]35号  
各省、自治区、直辖市人民政府法制办公室:    
近年来,一些地方因不服市、县人民政府征地补偿、安置方案引发的行政争议有所增多,部分争议未能得到及时处理,影响了社会和谐稳定,为了进一步依法做好征地补偿安置争议的行政复议工作,经征求全国人大法工委和最高人民法院的意见,并报国务院领导同意,现通知如下: 
   
一、《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第二条第二款规定,“因征收集体所有的土地及其补偿发生的纠纷,不属于农村土地承包仲裁委员会的受理范围,可以通过行政复议或者诉讼等方式解决”。《中华人民共和国行政复议法》第十三条第一款规定,“对地方各级人民政府的具体行政行为不符的,向上一级地方人民政府申请行政复议”;第四十二条规定,“本法施行前公布的法律有关行政复议的规定与本法的规定不一致的,以本法的规定为准”。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条规定,“下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出的具体行政行为的,批准机关为被申请人”。依照上述规定,被征地集体经济组织和农民对有关市、县人民政府批准的征地补偿、安置方案不服要求裁决的,应当依照行政复议法律、法规的规定向上一级地方人民政府提出申请。
    
二、有关地方人民政府应当采取有效才措施,积极受理,依法审理,公正裁决征地补偿安置争议行政复议案件,及时化解行政争议,切实维护社会和谐稳定。         
国务院法制办公室     
二〇一一年五月十八日


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